少年刑罚的具体运用

闵涛


　　犯罪必然要承受一定的法律后果，刑罚就是其最主要、最严厉的惩罚措施。它是国家创制的，对犯罪分子适用的特殊制裁方法，是对犯罪分子某种利益的剥夺，并且表现出国家对犯罪分子及其行为的否定评价。少年犯罪同成年人犯罪一样，刑罚是其主要的惩罚措施。但由于少年犯罪主体的特殊性，少年刑罚适用同成年人有很大差异，具体表现在刑罚适用的目的、刑罚适用上的原则、量刑情节的具体适用等各个方面。

（一）正确理解刑法第14条第3款的规定

　　首先，该款规定的情节是应当情节，即是对量刑结果有肯定影响的量刑情节，法律不允许审判人员有任何斟酌的余地，而要求其无可选择地依照规定从轻减轻处罚。“应当”就意味着必须，而非“可以”，非可以选择从轻减轻，也可以不选择从轻减轻。
　　其次，该条款规定的还是多幅度情节，即法律规定的具有两个以上从宽处罚幅度的量刑情节，包括从轻处罚和减轻处罚。怎样正确选择与情节相适应的从宽处罚幅度，换句话说，什么情况下从轻，什么情况下减轻呢？笔者认为，应着重考察以下三个因素：（1）年龄。年龄越小，其刑事责任能力就越差，社会责任性也越小。根据《刑法》第14条第1款、第2款的规定，对已满14岁不满16岁的少年犯罪，一般应考虑减轻处罚，对已满16岁不清满18岁的少年犯罪一般考虑从轻处罚。（2）犯罪性质。属于重点打击的犯罪、罪行严重、造成严重社会危害的犯罪，坚持在从严惩处的前提下，比照犯同种罪的成年犯罪的处刑从轻判处。对一般犯罪，未造成严重危害，又系初犯的，减轻处罚。（3）其他情节。罪行、年龄相同，没有从重、加重情节，因是少年就从轻处罚，如果还具有其他的从轻情节，一般都予以减轻判处。因是少年依法应当减轻处罚的，如果还具有投案自首、犯罪预备、中止、未遂、检举立功、从犯等从轻或免除处罚情节的，都在减轻基础上予以再从轻或减轻处罚，或免除处罚。
　　最后，从轻减轻处罚有一定标准，而非无标准的从轻减轻。（1）它是相对于没有该情节而言；（2）对犯罪少年从轻减轻处罚还是相对于同处情节的成年犯而言。关于从轻处罚，有一种观点认为，应当以法定刑的平均刑期作为基准线，从轻处罚时，则在该法定刑的平均刑期以下判定刑罚。笔者认为，这种方法是不可取的。因为不是每个刑种均能划平均线的，在多个刑种之中，要划出刑期是不可能的。此外，这种方法可能导致刑与罚在实质上的不相适应，有悖于罪刑一致的原则。同样理由，笔者认为最高院《解释》中规定：“对未成年罪犯依法从轻处罚，应当在法定刑范围内判处相对较轻的刑种或者相对较短的刑期”是不确切的。关于“从轻处罚”，其正确理解应是指在法定刑幅度内选择比较没有这个情节的类似犯罪相对轻一些的刑种或刑期。对于少年犯罪的从轻处罚，应该比具有相同情节的成年犯罪适用较短的刑种或刑期。关于减轻处罚，正确理解应为判处低于法定刑的刑罚，即判处法定刑之下的更轻的刑罚，它既包括对刑期的减轻，也包括对刑种的减轻。

（二）重视酌定情节的应用

　　酌定情节，是指法律明文规定的，由人民法院根据立法精神和审判实践，结合案件的具体情况，在定罪量刑时灵活掌握酌情适用的情节。少年犯罪的动机、手段、犯罪时的环境条件、造成的损害结果、犯罪少年的一贯表现、犯罪后态度、人身危险性、少年犯罪的起因，促成少年犯罪的多种客观因素等均属于酌定情节范畴。
　　酌定情节在少年刑罚适用中具有十分特殊的地位、作用，在少年刑罚适用过程中，应得到充分重视。首先，酌定情节在少年犯罪犯罪案件中具有普遍性。每件少年犯罪案件必定包括多种酌定情节，而法定情节中，除少年犯罪从宽处罚情节外，在少年犯罪案件中并不具有普遍性。一起少年犯罪案件可以不具备或同时具备法定情节，但缺少不了酌定情节。因此，从这层意义上讲，酌定情节在少年犯罪案件中的地位作用在某种程度上优于法定情节。其次，重视酌定情节表现了刑罚适用的相称原则和量刑个别化。《北京规则》所确定的相称原则，反映在少年刑罚适用过程中，实质上就是重视酌定情节的适用，把酌定情节放在和法定情节等同位置上予以考虑，力求达到量刑的个别化。最后，斟酌个人情况处遇犯罪少年是世界各国普遍性的规定，如德国少年刑法抛弃了传统的报应刑和赎罪思想，提倡重教轻刑的教育刑法，认为少年刑法应重于改造违法少年的人格，各种处遇均应根据少年的身心发育程度为出发点，不能纯粹以少年的犯罪行为为依据。少年刑法是“行为人刑法”，而非成年人刑法是“行为刑法”。
　　酌定情节在少年刑罚适用中的功能主要表现在 两个这方面。（1）影响法定从轻减轻处罚的功能。《刑法》第14条第3款规定的已满14岁不满18岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚，酌定情节是影响选择从轻或减轻处罚的决定因素。此外，从轻轻到什么程度，减轻减到什么程度，也往往要取决于酌定情节。（2）酌情减轻处罚的功能。《刑法》和59条规定，犯罪分子虽然不具备有刑法明文规定的减轻处罚情节，如果根据案件的具体情况，判处法定刑的最低刑还是过重的，经人民法院审判委员会决定，也可以在法定刑以下判处刑罚。这是对酌定减轻情节的明文规定，该规定在少年刑罚适用中十分，因为我国尚无专门少年刑法，现行刑法以主要是根据成年人犯罪设计，期中对少年犯罪仅有第14条、第44条规定，面对纷繁复杂的少年案件，授予审判人员一定的自由裁量权，依据酌定情节，有针对性地对犯罪少年适用刑罚减轻判处，能弥补法律规定之不足，充分体现预防少年犯罪矫治失足少年之目的。

（三）缓刑和适用

　　对犯罪少年适用刑罚时，应多考虑适用缓刑。适用缓刑时，应严格依照《刑法》第67条规定的缓刑适用的三个条件为前提，对犯罪少年昼适用缓刑。就是法定最低刑在3年以上，但减轻判处为3年以下徒刑的，也可考虑适用缓刑，在适用缓刑过程中，除考虑犯罪少年主观恶性、人身危险性大小外，还应充分注意到犯罪少年客观监改环境的考察，对监改环境恶劣的，昼少用或不用缓刑。最高院《解释》中规定：“对于判处拘役、三年以下有期徒刑的未成年罪犯，犯罪后有悔罪表现、家庭有监护条件或者结合社会帮教措施能够落实、认为适用缓刑确定不致再危害社会的，应当适用缓刑。”“有下列情形之一的，一般不宜适用缓刑：惯犯、有前科或劳动教养两次以上的，共同犯罪中情节严重的主犯、犯罪后拒不认罪的。”这些规定，一这方面体现了对犯罪少年多考虑缓刑，另一这方面体现了考察犯罪少年主观恶性、客观改造环境，以防缓刑适用不当引起副作用的精神，笔者对此持赞同意见。此外，缓刑效益的发挥，还有待于缓刑担保措施，缓刑考察缺席的建立与完善。目前，有关这这方面的内容尚十分欠缺，还有待于完善。

（四）免刑的适用

　　我国刑法对少年犯罪处罚原则是从轻处罚，没有“免除处罚”的规定，因而是和成年罪犯一样适用刑法第32条规定，综合全案主客观情况来决定的。但笔者认为，在相同情况下，对少年罪犯应优先考虑适用免刑，因为犯罪少年具有应当从轻处罚的前提条件，只要他还同时具备其他法定或酌定从宽情节，就可适用免刑。最高人民法院《解释》中规定，未成年罪犯中的初犯、偶犯，如果罪行较轻、悔罪表现好， 并具有预备中止犯、防卫过当、避险过当、共同犯罪中的从犯、胁迫犯，以及犯罪后自首并有立功表现情形之一的，一般应适用免刑。这一规定是恰当的，并弥补了刑法之不足，值得肯定。

（五）少年盗窃犯罪量刑应注意的问题

1、已满14岁不满16岁少年盗窃数额巨大、量刑起点的确立问题

　　根据司法解释，已满14岁不满16岁少年盗窃数额巨大的，应当负刑事责任，司法实践中一般引用刑法第152条，也就是以5年为量刑起点，综合各种情节量刑。对此，有人提出异议，指出我国刑法规定责任年龄是16岁，而已满14岁不满16岁少年仅对几种严重破坏社会秩序罪负刑事责任。如果已满14岁不满16岁少年盗窃数额较大，尚不负刑事责任。一俟盗窃数额巨大，就在5年以上量刑，适用刑法第151条后半段规定，显然不合理。笔者认为这种观点不无道理，但涉及刑法内部协调与修改，目前在刑法自发前，仍应适用刑法第152条规定，但对已满14岁不满16岁少年进行减轻处罚，且减轻幅度应大些，可以适用刑法第32条规定的，也可作免刑处理。

2、跨年龄段少年盗窃数额计算问题

　　已满14岁不满16岁少年盗窃数额较大，满16岁后继续盗窃，数额较大或巨大的，16岁以前的盗窃数额是否计入16岁以后？根据刑法规定和司法解释，已满14岁不满16岁的少年盗窃数额较大的，依法不负刑事责任，其盗窃数额不应计入满16岁以后进行的盗窃行为之中。

3、盗窃数额在量刑中的作用。盗窃数额是构成盗窃罪的重要依据，刑法第151条中“数额较大”，第152条中“数额巨大“规定就说明了这点，但也不应把盗窃数额看作是定罪量刑的唯一标准。对少年盗窃案件量刑时，除根据少年盗窃财物数额外，还应根据犯罪的其他情节和犯罪少年的认罪态度、退赔表现等进行全面分析，正确定罪量刑。


广东省韶关市人民政府


韶关市人民政府令第63号


《韶关市实施<广东省丹霞山保护管理规定>办法》已经2009年8月27日韶关市人民政府第十二届38次常务会议通过，现予发布，自公布之日起执行。

市长 郑振涛



二○○九年九月七日



韶关市实施《广东省丹霞山保护管理规定》办法



第一条 根据《广东省丹霞山保护管理规定》（以下简称《规定》），制定本办法。

第二条　丹霞山管理机构根据《规定》和有关法律、法规、规章规定，在“三定”方案确定的职能和市政府授权范围内负责丹霞山的具体保护、利用和统一管理工作。

仁化县人民政府、浈江区人民政府、市直各职能部门应在法定职责范围内,认真执行市政府关于丹霞山保护管理的决策，配合丹霞山管理机构做好具体保护管理工作。

第三条　市政府按照《规定》第六条要求将丹霞山保护管理纳入国民经济与社会发展规划，落实保护管理经费。配合省政府制定关于丹霞山保护管理的国民经济和社会发展规划内容，安排好省政府按财政体制下拨的丹霞山保护管理经费。

丹霞山管理机构会同市财政部门、发展改革部门、经贸部门研究拟定丹霞山发展方针和经费筹措方式，为市政府提供政策参考。

市政府及各部门依照法律、法规、上级政策和管理权限，对向丹霞山的多渠道、多形式投资给予税收、收费等方面的优惠政策。

丹霞山管理机构负责建立和管理丹霞山保护专项资金。市审计机关对丹霞山保护管理经费和专项资金使用情况进行监督。

第四条 有以下情形之一的，视为对丹霞山保护管理工作有贡献：

（一）积极宣传和模范遵守《规定》及省、市关于丹霞山保护管理的法规、规章和方针政策，成绩显著者；其事迹经由市级以上媒体正面报道的，视为突出贡献；

（二）保护丹霞山内自然景观、人文景观、文物古迹、动植物资源卓有成效者；其中，使一级以上保护动植物、二级以上文物或一定数量的二级保护动植物、三级以上文物免受损失的，视为突出贡献；

（三）勇于揭发及阻止在丹霞山内发生的违法犯罪行为或密切配合公安机关侦破案件者；其中，防范阻止了法定刑在三年以上严重刑事犯罪的，视为突出贡献；

（四）积极参加扑救山火、救治灾害、救助遇险游客，使丹霞山内人员或公共财产免于或减少损失者；其中，挽救公共财产损失折合人民币3万元以上或挽救一名以上游客生命的，视为突出贡献；

（五）对丹霞山保护管理工作提供资金支持卓有成效的；其中，无偿捐资10万元以上，视为突出贡献；

（六）协助化解群体事件，维护丹霞山内管理和社会秩序和谐稳定，成绩突出的。

对丹霞山管理保护工作有贡献的，由丹霞山管理机构予以表彰奖励。有突出贡献的，经丹霞山管理机构或有关行政机关、事业单位、人民团体推荐，由市政府予以表彰奖励。事迹特别感人，创造的经济社会效益特别巨大的，由市政府按照《规定》第七条第二款要求报请省政府给予表彰奖励。

第五条 丹霞山管理机构应将经批准生效的丹霞山总体规划和详细规划向社会公布，并组织宣传学习。

第六条 市政府制定并严格执行指引，强化丹霞山规划建设管理。

第七条 市规划建设部门严格执行《规定》第十条、第十七条关于建设审批和各保护区内禁止建设的要求，按管理权限审批或委托审批建设项目，查处违规建设行为。

丹霞山管理机构对《规定》第十七条执行情况进行监督，发现违规行为应及时向行政主管部门报告。对行政主管部门不作为或违法作为的，应及时向市政府报告。

景区内建设项目和村民建房，应当经过丹霞山管理机构审核后，报市城乡规划部门办理规划许可手续。景区内建设项目和村民建房由市建设部门发放施工许可证。

第八条 市规划、建设部门和丹霞山管理机构在规划审批丹霞山内建设项目时，应综合考虑当地的地理历史、人文景观、自然景观, 使有关建筑物、构筑物的形式、布局、高度、体量、造型和色彩等与周围景观和环境相协调。

丹霞山管理机构会同市规划、建设部门对丹霞山内既有设施组织排查。对与周围环境和景观不协调的设施应当制订计划，在条件合适时予以拆除、改造或美化。

第九条 丹霞山管理机构、市建设部门、环保部门应建立协同机制，对丹霞山内建设单位、施工单位执行《规定》第十二条关于制定资源保护方案、防止污染、施工后恢复环境原貌情况进行监督。对不按要求制定方案或保护措施不得力的，不允许开工建设。对造成污染和不及时恢复环境原貌的，依照有关法律、法规、规章进行查处。

第十条 丹霞山管理机构应严格履行《规定》第十七条第一款要求，最大限度限制特级保护区内的人类活动，除经依法批准开展的活动外，不得安排或允许视察、游览、摄影及其他影响景观和生态环境的活动。

第十一条 《规定》第二十一条所称的“基础设施”是指对保护《规定》第十八条列举的人文景观和自然景观有无可替代作用的丹霞山内设施。营利性设施和用于观光、生活的辅助性设施不视为该条所称的基础设施。

确需挖砂取土的情形是指：

（一）只有从丹霞山内挖砂取土才能及时消除前款所称的基础设施正面临的危险；

（二）从丹霞山内挖砂取土不影响对当地人文和自然景观的保护，且从丹霞山外挖砂取土的成本畸高；

（三）用于维修前款所称的基础设施的砂土材料只有在丹霞山内才能获得。

丹霞山管理机构及各相关职能部门应将在丹霞山内挖砂取土量控制在最低需要范围内，并及时组织和监督植被恢复工作。

第十二条 凡在丹霞山采集野生动植物标本和采伐森林的单位和个人，应按照《规定》、《韶关市林木采伐管理办法》及有关法律法规的要求办理申报工作。林业部门严格查处非法采集野生动植物标本和采伐林木行为。

第十三条 林业部门应依法对计划引进丹霞山的外来物种进行严密的论证和实验，并应充分征求丹霞山管理机构、环境部门、农业部门的意见。

丹霞山管理机构应积极配合林业部门、检验检疫部门阻止未经审核批准的外来物种进入丹霞山，配合查处运输携带有病虫害或有污染的动植物及其包装材料进入丹霞山的行为。

第十四条 丹霞山管理机构应当定期对丹霞山的古树名木、名胜古迹、古文物等进行调查鉴定、登记造册，建立档案，设立保护标志，落实保护措施。

第十五条 丹霞山管理机构应定期会同市直有关部门、浈江区人民政府、仁化县人民政府针对丹霞山内居民、商户和游客组织森林保护、文物保护、野生动植物保护、野外用火、农村建设规划等方面法律知识宣传教育。

第十六条 在丹霞山内经营旅游、饮食、交通运输等活动应具有旅游、工商、交通、质检等行政主管部门颁发的许可证照，在丹霞山管理机构指定的地点和登记营业范围内经营。有关经营活动应接受丹霞山管理机构开展的环境卫生、饮食安全和服务质量监督检查。

第十七条 丹霞山管理机构按照《规定》第二十七条要求，拟定丹霞山内护林防火、植保工作制度和编制植保设施、消防通道设置方案，报市林业部门意见后，经市政府同意实施同意后实施。

丹霞山管理机构应承担丹霞山规划范围内的森林防火责任。在游客活动较多的地段设置森林防火警示宣传标志，并对进入丹霞山范围的人员进行森林防火安全宣传。

市、县林业部门配合和监督丹霞山内封山育林、护林防火工作。

第十八条 丹霞山管理机构应及时向公安机关报告和协助查处在景区范围内发生的刑事案件、治安案件并保护现场。

驻地公安机关依法协助丹霞山管理机构调处景区内部纠纷，维护景区内社会秩序稳定。

第十九条 驻地宗教管理部门应加强与丹霞山管理机构的联系协调，所批准的在丹霞山内宗教场所举行大型活动情况应及时向丹霞山管理机构通报。

第二十条 丹霞山内应推广环保电瓶车、人力车船等无污染交通工具。市公安交通部门应依法制定规划，严格限制或禁止污染严重的交通工具进山。

市环保部门应切实做好对丹霞山内环境监测等保护管理工作。

第二十一条 市气象部门、市国土资源管理部门应协助丹霞山管理机构做好气象、地质灾害防御工作，采取相应措施，确保游客安全。

第二十二条 在执行《规定》第三十二条确定的行政处罚时，依据《韶关市关于规范行政处罚自由裁量权的若干规定》将裁量标准划分如下：

（一）初次实施《规定》第三十二条第（一）至（五）项违法行为且没有造成危害后果，执行最低处罚额度；

（二）初次实施《规定》第三十二条第（一）、（二）、（四）、（五）项违法行为，危害后果轻微且认错态度良好的，执行最低处罚额度；

（三）初次实施《规定》第三十二条第（三）项违法行为，危害后果较小的，对个人处以70元以下罚款，对单位或其他组织处以700元以下罚款；

（四）实施《规定》第三十二条第（一）、（二）、（四）、（五）项违法行为，危害后果较为严重的，对个人处以70元以上90元以下罚款，对单位或其他组织处以700元以上850元以下罚款；

（五）实施《规定》第三十二条第（一）、（二）、（四）、（五）项违法行为危害后果严重的，或实施第三十二条第（三）项违法行为危害后果较为严重的，对个人处以90元以上100元以下罚款，对单位或其他组织处以850元以上1000元以下罚款；

（六）多次实施《规定》第三十二条规定的违法行为，对个人处以90元以上100元以下罚款，对单位或其他组织处以850元以上1000元以下罚款。

第二十三条 在执行《规定》第三十三条规定的行政处罚时，依据《韶关市关于规范行政处罚自由裁量权的若干规定》将裁量标准划分如下：

（一）初次实施违法行为，认错态度良好，按时补交有关款项的，执行最低处罚额度；

（二）不缴纳地质遗迹使用费和风景名胜区有偿使用费，且采用聚集、辱骂、暴力方式阻碍查处或逃避查处的，处以核定价格1倍以上1.5倍以下罚款；

（三）多次实施违法行为，处以核定价格1.5倍以上2倍以下罚款。

第二十四条 本办法自公布之日起执行。